2. Ablauf der Gründung eines Unternehmens in der Rechtsform einer UG, GmbH oder AG 

Die nachfolgenden Schritte zeichnen die Gründung einer juristischen Person bzw. einer Kapitalgesellschaft (GmbH, UG, AktG) nach - bei Personengesellschaften ist die Gründung in der Regel einfacher, da es für ihre Entstehung als solcher keiner Eintragung im Handelsregister bedarf. Unsere Rechtsanwälte erläutern Ihnen gern die Einzelheiten, Vorzüge und Nachteile der jeweiligen Rechtsform und begleiten Sie bei der Gründung Ihres Unternehmens.

• Schritt 1: Wenn auf Basis einer Geschäftsidee die Absicht der Gesellschaftsgründung besteht, sollten in einem ersten Schritt zunächst ein KfW-Kredit bzw. ein Gründungszuschuss für Gründer beantragt werden. Lassen Sie sich also vor der Gründung beraten bzw. kümmern Sie sich um die entsprechende Finanzierung.
• Schritt 2: Im nächsten Schritt sollten grundlegende Entscheidungen getroffen werden, etwa dahingehend wie die künftige Firma des Unternehmens lauten soll. Die Firma muss unterscheidungskräftig und darf nicht irreführend sein. Letztlich ist die Firma das Aushängeschild des künftigen Unternehmens.

Die Hinzuziehung eines Rechtsanwalts ist in diesem Stadium unabdingbar, denn nur im Gesellschaftsrecht erfahren Anwälte vermögen Sie bei der Gründung umfassend über die Rechtsform, notwendige Satzungsregeln und auch steuerliche Fallstricke zu beraten. Die eingehende Beratung und die Entscheidung über die künftige Struktur ist eine wichtige, notwendige Weichenstellung für die Gestaltung des Gesellschaftsvertrags. Insbesondere muss abgestimmt werden, ob die Gründungsgesellschafter ihre Einlage auf das Stammkapital in Form einer Bareinlage oder Sacheinlage erbringen sollen/können.

Während Bareinlagen von GmbH-Gesellschaftern nicht in voller Höhe auf das Stammkapital erbracht werden müssen (vgl. § 7 Absatz 2 Satz 1 GmbHG), müssen die Sacheinlagen dem (vollen) Wert des Nennbetrags der übernommenen Anteile entsprechen. Bei der UG sind Sacheinlagen unzulässig (§ 5a Abs. 2 GmbHG). Sacheinlagen sind vor der Anmeldung vollständig zu bewirken.

• Schritt 3: Der Gesellschaftsvertrag wird aufgesetzt. Vermeiden Sie die Verwendung des Musterprotokolls. Auch wenn - insbesondere Existenzgründer - anwaltliche Kosten scheuen, ist unbedingt zu empfehlen, den Vertrag durch einen Rechtsanwalt entwerfen zu lassen, da die spätere "Reparatur" einer unvollständigen, nicht abgestimmten Satzung mit damit einhergehenden Gesellschafterstreiten oft teurer ist als der bloße Entwurf des Gesellschaftsstatuts.

Die Gründung einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung, einer UG oder einer Aktiengesellschaft kann auch durch eine Person erfolgen (Zulässigkeit der Ein-Mann-GmbH bzw. der Ein-Mann-AG, siehe § 42 AktG Ein-Personen-Gesellschaft); die jeweiligen Einlagen auf das Stammkapital bzw. Grundkapital sind dann durch diese eine Person zu erbringen.

• Schritt 4: Es erfolgt die Beurkundung des Gesellschaftsvertrags bei einem Notar, sofern es sich um eine Aktiengesellschaft oder Gesellschaft mit beschränkter Haftung handelt (die GmbH-Gründungskosten oder Gründungskosten für die AG sind höher, je höher das Stammkapital bzw. Grundkapital ist). Damit entsteht die Vor-GmbH bzw. Vor-AG (GmbH i.G. bzw. AG i.G.). Bei einer AG werden der erste Aufsichtsrat und der erste Vorstand bzw. wird bei der GmbH der GmbH-Geschäftsführer bestellt. Da der Grundsatz der Selbstorganschaft hier nicht besteht, können auch Dritte Vorstand oder Geschäftsführer (sog. Fremd-Geschäftsführer) sein.

• Schritt 5: Es erfolgt die Eröffnung eines Geschäftskontos. Beachten Sie, dass daneben auch die Anmeldung beim Gewerbeamt und der Fragebogen zur steuerlichen Erfassung ausgefüllt werden müssen.
• Schritt 6: Es erfolgt bei Kapitalgesellschaften die Anmeldung und die Eintragung im Handelsregister. Mit der Eintragung und der damit einhergehenden Erlangung der vollen Rechtsfähigkeit wandelt sich die Vor-GmbH bzw. die Vor-AG in die neue GmbH bzw. Aktiengesellschaft um, die durch die Vor-Gesellschaft begründeten Rechte/Pflichten werden solche der GmbH bzw. AG.

Im Rahmen der Anmeldung ist bei einer AG nachzuweisen, dass bei einer Bargründung auf jede Aktien mindestens ein 1/4 des geringsten Ausgabebetrags (und ein etwaiges Agio in voller Höhe) geleistet worden ist. Bei einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung ist nachzuweisen, dass auf jeden Geschäftsanteil mindestens 1/4 des Nennbetrags geleistet wurde, mindestens aber die Hälfte des Mindeststammkapitals.

Zugleich reicht der Notar eine Gesellschafterliste zum Handelsregister ein. Der Notar ist hierfür auch zuständig, wenn er an der Übertragung von Geschäftsanteilen durch notarielle Beurkundung des Übertragungsvertrags mitgewirkt hat. Sonstige spätere Änderungen in der Person eines Gesellschafters (z.B. Namensänderung, Erbfolge) hat jedoch der Geschäftsführer durch Anpassung der Gesellschafterliste zu überwachen und zum Handelsregister anzumelden.

Sollten Sie weitere Informationen bei der Gründung benötigen, beraten Sie unsere Anwälte gern.

Satzung von Aktiengesellschaften 

Die folgenden Punkte machen deutlich, wie wichtig und weichenstellend die Wahl der richtigen Rechtsform ist, die von verschiedenen Faktoren abhängt. Soll das Leitungsorgan weisungsfrei sein, empfiehlt sich eher eine Aktiengesellschaft; bei einer GmbH ist der Geschäftsführer nämlich weitestgehend weisungsgebunden. Bereits bei der Gründung sollte die richtige Gesellschaftsform bedacht werden.

Insbesondere bei zahlreichen Gründern steht dabei im Vordergrund, dass die Gesellschaft "haftungsbeschränkt" sein soll, die Gesellschafter mithin keiner persönlichen Haftung mit ihrem Privatvermögen unterliegen; dies ausgleichend dienen das Stammkapital bzw. Grundkapital den Gläubigern als Haftungsfonds. Insofern verengt sich die Wahl häufig auf die Gründung einer GmbH mit einer Haftungsbeschränkung auf das GmbH-Stammkapital oder die Aktiengesellschaft mit der Beschränkung auf das Grundkapital.

Das Grundkapital beträgt bei der Aktiengesellschaft rechtlich zwingend mindestens 50.000,00 EUR, was im Außenverhältnis Größe und Marktmacht suggeriert. Dies allein sollte jedoch nicht ausschlaggebend sein, zumal das Stammkapital der Gesellschaft mit beschränkter Haftung höher vereinbart werden kann (bzw. kann das Stammkapital durch Kapitalerhöhung erhöht werden). Andererseits scheint die Höhe des Grundkapitals Gründer mitunter auch abzuschrecken, weshalb sie auf die GmbH mit den vermeintlich geringeren Belastungen zur Aufbringung des Stammkapitals zurückgreifen.

Zu beachten ist jedoch, dass bei einer Aktiengesellschaft bei einer Bargründung nur ein Viertel des Grundkapitals (ein etwaiges Agio aber in voller Höhe) aufgebracht werden muss; bei einer GmbH muss das Stammkapital insgesamt mindestens zur Hälfte aufgebracht sein. Die finanzielle Belastung ist bei der Gründung also die gleiche.

Bei der Gestaltung von Satzungen einer Aktiengesellschaft besteht grundsätzlich ein enges Regelungskorsett. Anders als beim GmbH-Gesetz sind die meisten Vorschriften des AktG zwingend und abschließend. Wegen des Grundsatzes der Satzungsstrenge gemäß § 23 Abs. 5 GmbHG sind nur dort abweichende oder ergänzende Vorgaben im Gesellschaftsstatut möglich, wo es dies durch das AktG erlaubt ist. Gleichwohl sollte auch bei einer AG nicht auf Muster zurückgegriffen, sondern eine individuelle satzungsrechtliche Gestaltung durch einen Anwalt beauftragt werden. So kann zum Beispiel bei einer Aktiengesellschaft mit Namensaktien ein Zustimmungserfordernis für die Übertragung von Aktien implementiert werden.

Insofern lassen sich etwa die in GmbH-Gesellschaftsverträgen typischerweise aufzufindenden Vorkaufs- oder Ankaufsrechte nicht in das Gesellschaftsstatut integrieren. Hier bedarf es Aktionärsvereinbarungen außerhalb statutarischer Vereinbarungen. Die Aktionärsvereinbarungen werden nicht im Handelsregister eingetragen. 

Auch die Satzung der AG bedarf einer notariellen Beurkundung ebenso wie jede Änderung.